En su sentencia de fecha 6 de octubre de 2026 el Tribunal Supremo se pronuncia sobre si el descubierto de cotización determina la responsabilidad principal de la empresa en orden a las prestaciones de Incapacidad Temporal y gastos sanitarios derivados de accidente de trabajo -y subsidiaria de la entidad gestora si aquella resulta insolvente-, o si debe mantenerse la responsabilidad de la mutua por no tener dicho incumplimiento gravedad suficiente, en los siguientes términos:
- Debe distinguirse si se trata de incumplimientos empresariales transitorios, ocasionales o involuntarios, cuya responsabilidad del pago de las prestaciones corresponde a la entidad gestora o colaboradora, o, por el contrario, si son definitivos y voluntarios, rupturistas o expresivos de la voluntad empresarial de no cumplir con su obligación de cotizar, cuya responsabilidad del pago de las prestaciones corresponde a la empresa y, subsidiariamente, al INSS.
- Los descubiertos tienen que ser, en todo caso, anteriores a la fecha del hecho causante.
- En virtud del principio de automaticidad de las prestaciones, la mutua tiene el deber de anticipo de la prestación, pudiendo luego repetir contra el/la empleador/a y, si éste resultara insolvente, frente al INSS y la TGSS.
- La propia Sala no tiene una doctrina sobre un tope fijo de la duración del incumplimiento de la obligación de cotizar a partir del cual se considere que la acumulación de meses sin cotizar es ocasional o rebelde y contumaz y, por tanto, genera responsabilidad, existiendo sentencias de distinto signo según el caso. Por ello considera que 5 meses de descubierto como en el caso enjuiciado, sin más, no son suficientes para concluir la gravedad y el comportamiento rebelde de la empresa en el cumplimiento de sus obligaciones en materia de Seguridad Social, al no haberse acreditado que demostrase una verdadera ruptura voluntaria de la relación contributiva.